Соглашения о сотрудничестве подписывают компании между собой, когда не планируют брать на себя обязательства по отношению друг к другу, но хотят подтвердить свои намерения взаимодействовать в какой-то сфере взаимных интересов. А вот для партнеров по бизнесу больше подойдет партнерский договор. Его иногда еще называют соглашением о партнерстве или партнерское соглашение.
Любой совместный бизнес всегда начинается одинаково: возникает идея открытия дела, а на нее наслаиваются различные договоренности между совладельцами. Они могут касаться широкого круга вопросов и правил ведения игры. Вот именно эти предварительные договоренности «на берегу», пока компания еще не создана и бизнес не запущен, очень важно зафиксировать в партнерском договоре и сопутствующих ему документах.
Любые устные договоренности имеют свойство забываться. А если их не забыли, то каждый мог понять их по-своему, иногда абсолютно с противоположным смыслом, что в будущем может привести к серьезным спорам, а в худшем случае — к дедлоку, то есть ситуации, в которой деятельность компании блокируется из-за невозможности партнеров по бизнесу договориться друг с другом.
Партнерское соглашение относится к такому виду документов, который для каждого случая следует составлять с нуля. Он не должен быть шаблонным, ведь в нем фиксируются договоренность партнеров, которая в каждом конкретном случае будет своя. Поэтому ценность партнерского договора состоит не в его заключении, а в том, что в нем с доскональной точностью зафиксированы итоги партнерской сессии. Этим партнерский договор сильно отличается от соглашения о сотрудничестве, которое нередко заключают просто для того, чтобы они просто были заключены.
Если говорить о юридической квалификации партнерского договора, то он обычно содержит в себе, как правило, признаки сразу нескольких договорных конструкций. Это одновременно соглашение о намерениях, соглашение о сотрудничестве и корпоративный договор.
Как и в случае с соглашением о сотрудничестве, для заключения партнерского договора не установлено специальных правил. Его можно заключить в свободной форме. Главное — указать, в чем будет состоять общая деятельность, и цель, ради которой партнеры заключают договор. Нелишним также будет упомянуть о том, как делить прибыль, расходы, убытки, и порядок ведения совместных дел. При этом следует учитывать, что в отличие, например, от устава компании, партнерский договор не является обязательным к заключению. Стороны могут обойтись и без него.
Таким образом, в партнерском договоре можно прописать широкий перечень вопросов, которые могут интересовать партнеров по бизнесу, например:
С 2014 года в Гражданском кодексе РФ предусмотрены специальные правила для заключения корпоративных договоров. Для акционерных обществ такие договоры могут называться «акционерным соглашением, а для обществ с ограниченной ответственностью «договором для участников по действию с долями общества».
Корпоративный договор это уже «поименованная» в Гражданском кодексе договорная конструкция, которая создает для его сторон не иллюзорные обязательства. Правда, они касаются регулирования технических вопросов корпоративных отношений. Например, в каких случаях участники корпоративного договора должны голосовать или как они должны голосовать.
В отличие от партнерского договора, в корпоративном не содержатся общие положения о регулировании отношений между партнерами по созданию и ведению общего бизнеса.
Более того, корпоративный договор возможен только в условиях созданных ООО или АО. Партнерский договор может быть заключен вне этих рамок. Например, нередко юридически бизнес ведет один из партнеров, регистрируясь в качестве индивидуального предпринимателя, но фактически делом заняты сразу несколько партнеров. В этом случае корпоративный договор заключить невозможно, в отличие от партнерского договора.
Однако в партнерском договоре могут содержаться условия, характерные для корпоративного договора. Поэтому если партнерский договор заключен между некоторыми акционерами или частью участников ООО, то они обязаны уведомить свои общества о факте заключения договора. Раскрывать текст этого договора не требуется.
Чтобы партнерский договор был «живым» документом, его необходимо обновлять, если договоренности между партнерами меняются. В противном случае в нем не будет никакого смысла.
Кроме того, в партнерском договоре возможно закрепить такие положения, которые могут быть лишены юридического смысла, но будут являться важными для партнеров. Например, партнеры могут договориться, что в случае вступления одного из них в брак, последний обязуется заключить брачный договор, по которому корпоративные права на бизнес будут являться его личными, а не совместными с супругом или супругой.
Заставить через суд заключить брачный договор в этом случае, конечно, не получится, но такая «джентльменская договоренность» будет ясно свидетельствовать о том, как партнеры хотят управлять бизнесом.
Следует избегать включения в партнерский договор условий, характерных для «поименованных» договоров. Если в договоре будут исключительно такие условия, то суд квалифицирует его соответствующим образом. Так, в одном из дел суд указал, что заключенный сторонами партнерский договор имеет признаки договора простого товарищества, так как из его содержания и условий усматривается, что он заключен для организации предпринимательской деятельности, содержит условия о внесении вкладов и получения прибыли от совместной деятельности (Определение Первого кассационного суда общей юрисдикции от 23.06.2021 № 88-13789/2021).
Тот факт, что партнерский договор — это серьезный документ, а не «филькина грамота» подтверждается судебной практикой. Например, в деле А60-48863/2021, рассмотренном Арбитражным судом Свердловской области, один из участников компании попытался оспорить партнерский договор, который был заключен между ним и еще одним участником общества перед тем, как истец вошел в число партнеров по бизнесу. Основанием для иска стал аргумент о том, что партнерский договор не был удостоверен у нотариуса.
При этом истец последовательно исполнял партнерский договор: передал компании свою недвижимость, а также предоставил ей заем. Видимо, истец хотел признать партнерский договор недействительным только для одной цели: в этом случае компания вернула бы все, что истец передал ей.
Однако планам не суждено было сбыться. Суд нашел сразу несколько оснований для отказа в иске. Во-первых, удостоверять такой договор у нотариуса не нужно, во-вторых, истец пропустил срок исковой давности, а в-третьих, даже если и были бы основания для признания договора недействительным, суд бы этого не сделал, так как истец всем своим поведением показывал, что заинтересован в исполнении договора.
В некоторых случаях партнерский договор может быть использован как аргумент против обвинений в дроблении бизнеса. Конечно, очень многое будет зависеть от фактических обстоятельств дела, но положительный для бизнеса подход уже вырабатывается в судебной практике.
Так, арбитражный суд Курганской области в деле № А34-3364/2020 признал незаконным решение налоговой службы, которая привлекла компанию к ответственности за незаконное дробление бизнеса с привлечением индивидуального предпринимателя.
Налоговая решила, что компания, которая является производителем пищевой продукции, действовала совместно с ИП как единая торговая сеть. В итоге налоговики увеличили выручку компании и доначислили налог.
Отбиться от претензий компания смогла в том числе за счет представленного в суде партнерского договора, в котором были прописаны особенности партнерства компании и ИП. В том числе использование одинаковой айдентики. Суд в итоге решил, что ИП действует независимо от компании, поэтому дробления бизнеса нет. Решение суда устояло в двух последующих инстанциях.
Однако следует учитывать, что использовать партнерского договора с целью дробления бизнеса чревато серьезными налоговыми рисками. Даже в случаях, когда речь идет о «настоящих» партнерских договорах, налоговая может доначислить налог. В случае же намеренного использования партнерского договора для уменьшения налоговой базы последствия могут исчисляться десятками, а то и сотнями миллионов рублей. Кроме того, юридическую силу такой документ, созданный с противоправной закону целью, иметь не будет.
