El tema que abordamos es un tema de suyo complicado ya que al respecto tenemos lo que establece la Ley Federal del Trabajo, la Ley del Seguro Social, la jurisprudencia y también el deber ser.
En primer término, tenemos que la Ley Federal del Trabajo en su artículo 331 establece lo siguiente: “Trabajadores domésticos son los que prestan los servicios de aseo, asistencia y demás propios o inherentes al hogar de una persona o familia” (1), por lo que no debemos pensar que solamente se trata de las domésticas o comúnmente conocidas como “sirvientas”, sino que engloba a todas las personas que prestan servicios se asistencia propios del hogar.
Pues bien desde la óptica de la Ley Federal del Trabajo este tipo de trabajadores domésticos carecen en primer lugar del derecho al reparto de utilidades que consigna el artículo 126 de la ley de la materia toda vez que indudablemente la casa o el hogar no puede ser considerado como una empresa, de igual manera se les excluye del pago del 5 por ciento por concepto de Infonavit y al efecto la ley laboral refiere en su artículo 146.- “ Los patrones no estarán obligados a pagar las aportaciones a que se refiere el Artículo 136 de esta ley por lo que toca a los trabajadores doméstico” (1).
Continuando con este estado de cosas existe un capítulo especial que aborda a los trabajadores domésticos y es precisamente el Título Sexto, Capitulo XIII, de la propia ley. En donde por ejemplo podemos observar lo siguiente:
“Artículo 338.- Además de las obligaciones a que se refiere el artículo anterior, en los casos de enfermedad que no sea de trabajo, el patrón deberá:
I. Pagar al trabajador doméstico el salario que le corresponda hasta por un mes.
II. Si la enfermedad no es crónica, proporcionarle asistencia médica entre tanto se logra su curación o se hace cargo del trabajador algún servicio asistencial.
III. Si la enfermedad es crónica y el trabajador ha prestado sus servicios durante seis meses por lo menos, proporcionarle asistencia médica hasta por tres meses, o antes si se hace cargo del trabajador algún asistencial.
Artículo 339.- En caso de muerte, el patrón sufragará los gastos del sepelio.” (1).
Así las cosas podemos observar las obligaciones que debe de cumplir el patrón o empleador en caso de una enfermedad del orden general y en caso de un riesgo de trabajo la ley dispone el pago de las indemnizaciones que tendría que cubrir el patrón al trabajador.
Por su parte la fracción II del artículo 13 de la Ley del Seguro Social establece que son sujetos de aseguramiento voluntario en el régimen obligatorio los trabajadores domésticos.
Es decir, la propia Ley del Seguro Social excluye a los trabajadores domésticos del régimen obligatorio consignado en el artículo 12 de dicha norma y los encuadra en la continuación voluntaria en el régimen obligatorio lo que les impide en su caso de la oportunidad de tener una cuenta individual ante el Sistema de Ahorro para el Retiro y de tener un su caso una pensión por Invalidez o Riesgo de Trabajo, Retiro, Cesantía en edad Avanzada o Vejez y la oportunidad por lo menos de manera directa de obtener un crédito Infonavit derivado de su empleo.
Por lo que, desde el punto de vista de la SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIÓN (SCJN) ha establecido en el amparo directo 9/2018 relacionado con el amparo directo 8/2018 en concreto en su punto 4 lo siguiente:
“El régimen de seguridad social especial no puede ser de carácter voluntario, sino obligatorio. Ello pues, como se ha expuesto en la presente ejecutoria, debe hacerse hincapié en la idea de que “la afiliación voluntaria limita por completo cualquier esfuerzo que realicen las instituciones para extender la seguridad social a este grupo” (2)
Situación que hace inconstitucional este estado de excepción respecto de los trabajadores domésticos.
Y por último desde el deber ser, si el artículo 12 de la ley del Seguro Social establece:
“Artículo 12. Son sujetos de aseguramiento del régimen obligatorio:
I. Las personas que de conformidad con los artículos 20 y 21 de la Ley Federal del Trabajo, presten, en forma permanente o eventual, a otras de carácter físico o moral o unidades económicas sin personalidad jurídica, un servicio remunerado, personal y subordinado, cualquiera que sea el acto que le dé origen y cualquiera que sea la personalidad jurídica o la naturaleza económica del patrón aun cuando éste, en virtud de alguna ley especial, esté exento del pago de contribuciones”(1)
Así las cosas si los trabajadores domésticos tienen una relación laboral debiéndose entender esta como la subordinación que le deben al patrón o empleador y el pago de un salario no existe razón alguna por lo que se les excluya del aseguramiento obligatorio con todos los inconveniente que pudieran implicar para la patronal.
1.- http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/index.htm
2.- https://www.scjn.gob.mx/sites/default/files/listas/documento_dos/2018-09/A.D.%209-2018%20%20.pdf
ALFONSO BARROETA
